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著名的未來學(xué)家奈斯比特曾斷言：“特許經(jīng)營將成為21世紀(jì)主導(dǎo)商業(yè)模式”。這一斷言是否準(zhǔn)確暫且按下不論，但特許經(jīng)營作為一種普遍受到歡迎的商業(yè)模式，在現(xiàn)下的中國經(jīng)濟中確實已經(jīng)有了大量的實踐和發(fā)展，最常見的莫過于“肯德基”、“麥當(dāng)勞”、“真功夫”等餐飲品牌。

不過，特許經(jīng)營模式的廣泛推廣與應(yīng)用也反饋出不少問題，這一模式的高效創(chuàng)利能力和低成本的可復(fù)制性，往往會促使特許方不斷地向“合法但欠缺商業(yè)道德的領(lǐng)域”靠攏，乃至于最終跨越商業(yè)道德底線，行違法之實！

以“奶茶業(yè)”為例，據(jù)稱特許方在同一區(qū)域以不同商標(biāo)進行特許經(jīng)營的行為已經(jīng)成為普遍現(xiàn)象。簡而言之，比如A公司在X市授權(quán)B公司獨家經(jīng)營D品牌，在獨家特許經(jīng)營期限屆滿前，顯然A公司無法再通過D品牌加盟的方式賺取品牌許可費。那么，減少獨家特許經(jīng)營期限限制的變通方式便是新注冊一個E品牌，在X市進行特許經(jīng)營。鑒于特許方本身自有的服務(wù)體系、推廣體系、設(shè)備等，換品牌特許經(jīng)營簡直信手拈來，水到渠成。而這種方式到了一定程度，往往便會出現(xiàn)如本文標(biāo)題所示的情況：以非注冊商標(biāo)特許第三方經(jīng)營。

那么，問題來了，非注冊商標(biāo)到底能否作為特許方的經(jīng)營性資源？進而，以非注冊商標(biāo)簽訂的特許經(jīng)營合同效力如何？而在特許經(jīng)營合同糾紛中，以非注冊商標(biāo)抗辯合同無效者比比皆是。

要回答前述問題，首先需要明確的是什么是“特許經(jīng)營”？《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》第三條規(guī)定：商業(yè)特許經(jīng)營，是指擁有注冊商標(biāo)、企業(yè)標(biāo)志、專利、專有技術(shù)等經(jīng)營資源的企業(yè)，以合同形式將其擁有的經(jīng)營資源許可其他經(jīng)營者使用，被特許人按照合同約定在統(tǒng)一的經(jīng)營模式下開展經(jīng)營，并向特許人支付特許經(jīng)營費用的經(jīng)營活動。

由于前述條文，對“特許經(jīng)營”的經(jīng)營資源采用了開放性的列舉方式，這便直接導(dǎo)致了前述爭議的產(chǎn)生。律先生在此淺談一下個人看法，以拋磚引玉：

律先生以為，根據(jù)現(xiàn)有法律規(guī)定，“非注冊商標(biāo)”作為特許方的經(jīng)營資源并無阻礙：首先，從商標(biāo)法意義而言，“未注冊商標(biāo)”也是商標(biāo)法所保護的一種商標(biāo)形式。其次，從《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》而言，該條例第三條并未明文禁止“非注冊商標(biāo)”作為特許方的經(jīng)營資源。而合同法第52條第5項規(guī)定的強制性規(guī)定，是指效力性強制性規(guī)定，所以當(dāng)非注冊商標(biāo)約定在特許經(jīng)營合同中的時候，該特許經(jīng)營合同并不因此無效。這一觀點，也與當(dāng)前法院的司法態(tài)度所一致。

但是，“非注冊商標(biāo)”作為特許經(jīng)營的許可標(biāo)的，被許可方應(yīng)當(dāng)抱有更高的謹慎注意。首先，“非注冊商標(biāo)”不具有商標(biāo)專用權(quán)，在實際經(jīng)營過程中難以禁止他人使用被許可的商標(biāo)，被許可方對于特許經(jīng)營模式高回報的期待能否實現(xiàn)需要打一個大大的問號。其次，“非注冊商標(biāo)”由于不經(jīng)過注冊，很難判斷其商標(biāo)是否侵犯第三方權(quán)益，在使用的過程中有可能侵犯第三方的權(quán)益；最后，“非注冊商標(biāo)”幾乎可稱之為“零成本”，容易被有心之人利用以實施詐騙。

此外，雖然從當(dāng)前的司法態(tài)度來看，“非注冊商標(biāo)”作為特許經(jīng)營合同的標(biāo)的并不會當(dāng)然導(dǎo)致合同的無效。但是，這絕非意味著特許方就此可高枕無憂。根據(jù)《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》第二十二條和第二十三條第三款的規(guī)定，特許人應(yīng)當(dāng)向被特許人提供條例規(guī)定的信息，特許人隱瞞有關(guān)信息或者提供虛假信息的，被特許人可以解除合同。如果特許方未在特許經(jīng)營合同的簽訂中未明確告知該商標(biāo)是“非注冊商標(biāo)”影響到被許可方的經(jīng)營，則作為被許可方有權(quán)利單方解除合同。而特許方在商標(biāo)標(biāo)識上的某些不規(guī)范行為，也會加劇被許可方單方解除合同的風(fēng)險，比如在“非注冊商標(biāo)”上打上“R”。

來源“律先生公眾號（lvxs148）”